「特定秘密の指定及びその解除並び適性評価の実施に関し
統一的な運用を図るための基準（仮称）（案）」に対する意見書

                                      ２０１４年（平成２６年）８月１９日

内閣官房特定秘密保護法施行準備室「意見募集」係　御中

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　仙　台　弁　護　士　会
会長　齋　藤　拓　生
仙台市青葉区一番町２丁目９番１８号
電話　０２２－２２３－１００１

第１　はじめに
特定秘密保護法は，国民の知る権利やプライバシー権等の人権を侵害し，国民主権にも抵触する重大な問題を孕んでいる。したがって，同法は廃止されるべきであり，少なくとも抜本的な見直しがないままの施行は許されない。そして，法律自体に憲法上の問題がある以上，それに基づく運用基準も制定されるべきではない。
また，この点を置くとしても，２０１４年７月２４日付けで公表され意見募集がなされている「特定秘密の指定及びその解除並びに適性評価の実施に関し統一的な運用を図るための基準（仮称）（案）」（以下「運用基準案」という。）にも看過し難い問題があるため，以下のとおり意見を述べる。

第２　意見
１　総論
（１）法形式について
そもそも法律で定めるべき重要事項を政令及び運用基準において定めているという法形式自体に問題がある。
政令及び運用基準は，法律の委任を受けて政府が定めるとされているが，白紙委任に等しい項目もあり，国民の権利義務に直結する重要事項は法律で定めるべきとの原則に照らしても問題がある。
また，政令や運用基準が，法律と異なり，国会の議論を経ることなく改廃できる点においても大きな不安が残る。
（２）意見の観点
前記第１で述べたとおり，当会は，特定秘密保護法は廃止されるべきと考えるが，本意見書では運用基準案について，①特定秘密保護法の濫用的な運用を抑制できないこと，②特定秘密保護法の委任の範囲外の事項を定めていること，③特定秘密保護法の問題点がより一層明らかになったこと，の観点から意見を述べる。
２　運用基準案「Ⅰ　基本的な考え方」の「１　策定の趣旨」について
（１）意見
特定秘密の指定の範囲を極力限定すること，指定の恣意性の排除を担保することを「策定の趣旨」に明記していないのは不適切である。
（２）理由
「策定の趣旨」では，「特定秘密の漏えいの防止を図るとともに，その適正を確保する」ことを掲げているが，全体として特定秘密指定された情報の漏えいを防止することに力点が置かれ，特定秘密の指定範囲の限定や恣意的な指定の排除といった国民の知る権利への配慮や秘密指定の適正さの担保の観点が欠落している。
３　運用基準案「Ⅰ　基本的な考え方」の「２　特定秘密保護法の運用に当たって留意すべき事項」の「（１）拡張解釈の禁止並びに基本的人権及び報道・取材の自由の尊重」について
（１）意見
国家安全保障と情報への権利に関する国際原則（ツワネ原則）を踏まえておらず不適切である。
また，ツワネ原則で示されている諸原則が特定秘密保護法に明記されていないこと自体が不適切である。
（２）理由
国家安全保障と情報への権利に関する国際原則（ツワネ原則）で定められている以下の諸原則が特定秘密保護法や運用基準案では定められておらず，恣意的な秘密指定を抑制することができず，不適切である。
①国民の情報アクセス権を制限する正当性の証明が政府の責務であることの明示（原則１，４）
②政府が秘密にしてはならない情報の明示（原則１０）
③秘密指定が許される最長期間の明示（原則１６）
（特定秘密保護法第４条は秘密指定の有効期間を定めているが，同条ただし書では永久秘密を認めており，最長期間の明示が不徹底である。）
④国民が秘密解除を請求するための明確な手続規定（原則１７）
⑤全ての情報にアクセスできる独立した監視機関の設置（原則６，３１～３３）
⑥内部告発者の保護規定（原則３７～４６）
⑦一般国民は秘密情報を求めたり入手したりしたという事実を理由にした刑事訴追をされない（原則４７）
４　運用基準案「Ⅰ　基本的な考え方」の「２　特定秘密保護法の運用に当たって留意すべき事項」の「（２）公文書管理法と情報公開法の適正な運用」について
（１）意見
①　特定秘密指定の有効期間の長短にかかわらず，恣意的な文書廃棄を防止するための具体的措置が明記されていないのは不適切である。
②　特定秘密指定についての政府の説明責任が不明確である。
（２）理由
①　特定秘密に指定される情報は，国家の安全保障に関するものであるから，基本的に歴史資料として重要なものであると認められる。したがって，事後の検証を確保するために，特定秘密に指定された情報を記録する公文書については恣意的に廃棄されない仕組みが必要不可欠である。しかし，特定秘密保護法や運用基準案ではその仕組みが無く，恣意的な文書廃棄を許容するかたちになっている。
②　ツワネ原則（原則１，４）にも示されている点であり，国民主権の下では国政に関する情報は国民に開示されるのが大原則であり，政府は特定秘密指定する場合には，当該情報を特定秘密にした具体的根拠について説明する責任がある。しかし，特定秘密保護法や運用基準案ではこの点が明記されておらず，恣意的な特定秘密指定をしても抽象的な説明のみに終始し，国民がそれを追及する可能性を閉ざしている。
５　運用基準案「Ⅰ　基本的な考え方」の「２　特定秘密保護法の運用に当たって留意すべき事項」の「（３）特定秘密を取り扱う者等の責務」について
（１）意見
特定秘密取扱者等が違法秘密や疑似秘密（時の政府の政治的利益のために特定の情報を秘匿する目的で指定される秘密）に接したときには通報の措置をとる責務が無いのは不適切である。
（２）理由
恣意的な特定秘密指定を排除するためには特定秘密取扱者等からの通報も重要な意義を有するところ，特定秘密取扱者等の責務として違法秘密や疑似秘密に接したときの措置を定めていないのは不適切である。
６　運用基準案「Ⅱ　特定秘密の指定等」の「１　指定の要件」の「（１）別表該当性」について
（１）意見
違法な行為に関する情報が除外されていないのは不適切である。
また，特定秘密保護法で定められていない米軍に関する情報までをも運用基準案に盛り込むことは法律の委任の範囲を逸脱しており不適切である。
運用基準案に示されている事項は抽象的・広範であり，具体的な対象が示されていない。そのため，限定機能を果たしておらず，特定秘密の範囲が広範であるという特定秘密保護法の問題点は何ら解消されていない。
（２）理由
例えば，運用基準案の別表第１号のイａ（ｂ）では「自衛隊の情報収集・警戒監視活動」が定められているが，ここには仙台地裁平成２４円３月２６日判決（判例時報２１４９号９９頁）において，「各原告がした活動等の状況にとどまらず，これら各原告の氏名，職業に加え，所属政党等の思想信条に直結する個人情報を収集」しており，「人格権を侵害」し違法であるとされた自衛隊情報保全隊による国民監視活動も含まれることになる。自衛隊情報保全隊国民監視訴訟における自衛隊情報保全隊長等の証人尋問申請に対して，防衛大臣は民事訴訟法第１９１条第２項に規定する「公共の利益を害し，又は公務の遂行に著しい支障を生ずるおそれがある場合」に該当するとして証言することの承認を行わない旨回答しているが，特定秘密保護法施行後は特定秘密に指定されているという理由のみで証言の承認を拒否するおそれがあり，違法行為が国民に知らされないことが「保障」されてしまう。
運用基準案の別表第１号のイｂには「アメリカ合衆国の軍隊（以下「米軍」という。）の運用」が明記されている。しかし，これは特定秘密保護法には明記されていない事項であり，明らかに法律の委任の範囲を逸脱している。
運用基準案によっても特定秘密の範囲は限定されておらず，広範な情報を特定秘密にし，刑事罰の威嚇をもって国民から遠ざけるという特定秘密保護法の問題点は何ら解消されていない。
７　運用基準案「Ⅱ　特定秘密の指定等」の「１　指定の要件」の「（２）非公知性」について
（１）意見
非公知性の判断は，客観的になされるべきであり，少なくとも外国の政府により公表・開示されたり，報道機関により公表された情報は一律に非公知性の要件を欠くとすべきである。
（２）理由
国民の知る権利保障の観点からは，当該情報が国民が知り得べき状態に至った場合には一律に非公知性を欠くとするのが適切である。
８　運用基準案「Ⅱ　特定秘密の指定等」の「１　指定の要件」の「（３）特段の秘匿の必要性」について
（１）意見
運用基準案で示されている例示は抽象的であり，不適切である。
（２）理由
当該情報の漏えいにより「我が国の安全保障に著しい支障を与える事態が生ずるおそれ」の有無は具体的になされるべきであり，運用基準案に例示されている程度の抽象的判断では限定機能を果たさない。
９　運用基準案「Ⅱ　特定秘密の指定等」の「１　指定の要件」の「（４）特に遵守すべき事項」について
（１）意見
「イ　公益通報の通報対象事実その他の行政機関による法令違反の隠蔽を目的として，指定してはならないこと」の「隠蔽を目的」は不要である。
また，公益通報の対象事実その他の行政機関による法令違反は特定秘密指定してはならないことは，特定秘密保護法に明記すべき事項である（前記第２－３参照）。
（２）理由
「隠蔽目的」という主観的要素が加えてしまうと，法令違反を特定秘密に指定する際に隠蔽目的は無いという口実を与えることになる。
１０　運用基準案「Ⅱ　特定秘密の指定等」の「３　指定手続」の「（２）」について
（１）意見
①  「行政機関の長は，指定する際には書面又は電磁的記録により，当該指定に係る情報を他の情報と区別することができ」は「区別しなければならず」となっておらず，不適切である。
②　「指定の要件を満たしていると判断する理由」は，具体的に記述されるべきであり，特に，別表該当性については，単に別表に該当するだけでなく，その具体的事情が明記されるべきところ，運用基準案ではそこまで言及しておらず不適切である。
（２）理由
①　特定秘密を明確にするためには，当該指定に係る情報と特定秘密として取り扱うことを要しない他の情報とは，常に区別することが求められるというべきである。
②　「指定の要件を満たしていると判断する理由」が形式的・定型的な記述で良いとすれば，特定秘密の要件を定めた趣旨が失われるおそれが大きいので，「指定の要件を満たしていると判断する理由」は具体的に記述されるべきである。特に，別表該当性については，単に別表に該当するというだけでは実質的には理由が全く記述されていないのとを同じであるから，具体的事情まで記述されるべきである。
１１　運用基準案「Ⅱ　特定秘密の指定等」の「３　指定手続」の「（４）」について
（１）意見
災害時の住民の避難等国民の生命及び身体を保護する観点から，特定秘密の指定を解除すべきとされる情報は，そもそも特定秘密指定の対象とすべきではない。
（２）理由
上記情報は，本来，被災時に国民が適確に判断して避難できるように広く公開されるべきであり，特定秘密指定にはなじまない。
１２　運用基準案「Ⅱ　特定秘密の指定等」の「４　指定の有効期間の設定」について
（１）意見
情報通信技術の動向に密接に関係する情報については，指定に理由を見直すに当たって適切な最も短い期間を「３年等」としているのは不適切である。
（２）理由
情報通信技術の発展速度に鑑みれば，３年等は長すぎる。
１３　運用基準案「Ⅱ　特定秘密の指定等」の「６　指定した特定秘密を適切に保護するための規程」について
（１）意見
特定秘密の保護措置は，政令や運用基準に委ねるのではなく特定秘密保護法で明記すべきである。
また，施行令案第１２条第１項第１０号は特定秘密の漏えいのおそれがある緊急事態に際して特定秘密文書等の廃棄を定めているが，これは法律の委任の範囲を逸脱するものであるから削除すべきであり，運用基準案からも削除すべきである。
（２）理由
特定秘密の保護措置は，特定秘密の保護を目的とする法律の中心的な事項であるから，本来法律で明記すべき事項である。にもかかわらず，政令や運用基準に委ねることは，国会によるチェックを無にしてしまうものであって適切ではない。
また，施行令案第１２条は特定秘密保護法第５条第１項に基づくものであるところ，同項では政令への委任の範囲として特定秘密文書等の廃棄にまでは言及していない。にもかかわらず，政令や運用基準案で廃棄を規定することは法律による委任の範囲を逸脱するものである。
１４　運用基準案「Ⅲ　特定秘密の指定の有効期間の満了，延長，解除等」の「１　指定の有効期間の満了及び延長」の「（１）指定時又は延長時に定めた有効期間が満了する場合」について
（１）意見
アないしオに掲げられた情報について，特定秘密指定の有効期間を延長する前提での記述となっており不適切である。
（２）理由
アないしオに掲げられた情報は役割を終えた情報であるから，特定秘密として保護する必要性は認められない。
１５　運用基準案「Ⅲ　特定秘密の指定の有効期間の満了，延長，解除等」の「３　指定が解除され，又は指定の有効期間が満了した当該指定に係る情報を記録する行政文書で保存期間が満了したものの扱い」の「（２）指定の有効期間が通じて３０年以下の特定秘密」について
（１）意見
指定の有効期間が通じて３０年以下の特定秘密も，すべて国立公文書館等に移管すべきであり，法律で明記すべきである。
（２）理由
特定秘密に指定される情報は，国家の安全保障に関するものであるから，基本的に歴史資料として重要なものであると認められる。したがって，事後の検証を確保するために，特定秘密に指定された情報を記録する公文書については恣意的に廃棄されない仕組みが必要不可欠である。
１６　運用基準案「Ⅳ　適性評価の実施」の「１　適性評価の実施に当たっての基本的な考え方」の「（１）プライバシーの保護」について
（１）意見
同意を得る対象に評価対象者の家族同居人も加えていないのは不適切である。また，この点が特定秘密保護法に明記されていないことも不適切である。
（２）理由
適性評価の実施においては，評価対象者のみならず家族同居人のプライバシーも関わる以上，彼らのプライバシー情報を同意無く取得することは不適切である。
１７　運用基準案「Ⅳ　適性評価の実施」の「１　適性評価の実施に当たっての基本的な考え方」の「（２）調査事項以外の調査の禁止」について
（１）意見
「適法な」政治活動及び労働組合の活動の内容が曖昧であり，不適切である。
信教の自由への配慮がないのも不適切である。
禁止事項に違反した調査を行った職員に対する懲戒処分その他適切な措置を講ずることの明記がないことも不適切である。
以上の点が特定秘密保護法に明記されていないことも不適切である。
（２）理由
政治活動や労働組合活動に「適法な」と限定を付すことにより，その内容の曖昧性，第一次判断者が政府や行政機関となることに鑑みると，恣意的判断のおそれや萎縮効果の危険がある。
また，警察庁や自衛隊情報保全隊はイスラム教徒やその団体を「国際テロ容疑」で調査していたことが明らかになっており，このような調査が信教の自由を侵害していることは明らかである。このような違法な調査を禁止する措置が特定秘密保護法や運用基準案で明記されていないのは不適切である。
プライバシーや思想信条の自由，信教の自由等の保護の観点からは，禁止事項に違反した職員に対して懲戒処分その他適切な措置を講じる必要があるところ，その記述がないのも不適切である。
１８　運用基準案「Ⅳ　適性評価の実施」の「１　適性評価の実施に当たっての基本的な考え方」の「（３）適性評価の目的外利用の禁止」について
（１）意見
目的外利用の禁止の範囲を「人事評価のために」に限定するのは不適切である。
また，禁止事項に違反した調査を行った職員に対する懲戒処分その他適切な措置を講ずることの明記がないことも不適切である。この点が特定秘密保護法に明記されていないことも不適切である。
（２）理由
特定秘密保護法第１６条は，特定秘密の保護以外の目的で適性評価の結果やその実施に当たって取得した個人情報の利用・提供を禁止している以上，運用基準案で「人事評価のために」に限定するのは不適切である。
プライバシー保護の観点からは，禁止事項に違反した職員に対して懲戒処分その他適切な措置を講じる必要があるところ，その記述がないのも不適切である。
１９　運用基準案「Ⅳ　適性評価の実施」の「４　適性評価の実施についての告知と同意」の「（１）評価対象者に対する告知」について
（１）意見
①　別添１の「告知書」の「２　適性評価で調査する事項」のうち，特定有害活動及びテロリズムの防止に関する事項が具体的でなく，不適切である。
②　別添１の「告知書」の「３　調査の方法」において，個別的に同意書をとることを前提にしていないのは不適切である。
（２）理由
①  特定有害活動及びテロリズムの防止に関する事項が具体的でないため，どのようなことが調査されるのかが不明であり，同意不同意についての正確な判断を阻害しかねない。
②　調査開始前に同意書を提出するため，評価対象者は，どのような事項について，どのような調査（調査のためにどこに照会するのか，どのような内容の調査をするのか等）が具体的に分からないまま同意書の提出を余儀なくされる。このような同意書をあらゆる調査についての包括的同意を与えたものとすることは，白紙委任を認めたに等しくプライバシー保護の観点からは不適切である。
２０　運用基準案「Ⅳ　適性評価の実施」の「４　適性評価の実施についての告知と同意」の「（２）同意の手続」について
（１）意見
①　包括的な同意は不適切である。
②　評価対象者の家族・同居人を調査する際に彼らから同意書を取得しないことは不適切である。
（２）理由
①　別添２－１の「同意書」では，「私の知人その他の関係者に」質問させ，資料の提出を求めさせることに同意する旨の記載がある。しかし，これではどの範囲の知人その他の関係者なのかが不明であり，白紙委任的な内容である。このような同意取得の手続では，真の同意を取得したことにならない。
②　特定秘密保護法第１２条第２項第１号は，評価対象者の家族・同居人の氏名，生年月日，国籍（過去に有していた国籍を含む。）及び住所を調査事項と定め，同条第４項ではさらに調査することも認めている。これらは個人情報に該当するところ，家族・同居人の同意を取得せずに調査することはプライバシー保護の観点からみて不適切である。
２１　運用基準案「Ⅳ　適性評価の実施」の「４　適性評価の実施についての告知と同意」の「（３）不同意の場合の措置」について
（１）意見
不同意書面を要求するのは不適切である。
（２）理由
添付３の「不同意書」には，不同意の結果「特定秘密の取り扱いの業務が予定されていないポストに配置換となること等」があることが予告されている。「配置換となること等」という不明確な取扱いの予告は，評価対象者に強い不安感を与えるものであり，事実上同意を強制することにつながるおそれがある。
２２　運用基準案「Ⅳ　適性評価の実施」の「８　苦情の申出とその処理」の「（１）苦情の処理のための体制」及び「（３）苦情の処理の手続」について
（１）意見
苦情処理担当者には，当該苦情申立をした評価対象者の適性評価の実施に直接従事した職員のみならず，調査の過程で質問や資料提供に応じた職員も指定されるべきではない。
（２）理由
適正に苦情処理を行うためには，当該適性評価の実施に関与していない者が行うのが適切である。
２３　運用基準案「Ⅴ　特定秘密の指定及びその解除並びに適性評価の実施の適正を確保するための措置等」の「３　特定秘密の指定及びその解除並びに特定行政文書ファイル等の管理の検証・監察・是正」の「（１）内閣府独立公文書管理監（仮称）による検証・監察・是正」について
（１）意見
内閣府独立公文書管理監（仮称）及び内閣府情報保全監察室の独立性を確保するためには，構成員に弁護士，研究者その他外部の有識者を入れ，行政機関から就任する構成員についてはいわゆるノーリターン・ルールを導入すべきである。
（２）理由
内閣府独立公文書管理監及び内閣府情報保全監察室も内閣府に設置される組織であり，独立性・中立性には問題がある。そこで，少なくとも構成員については独立性・中立性が確保できる措置を講じるべきである。
２４　運用基準案「Ⅴ　特定秘密の指定及びその解除並びに適性評価の実施の適正を確保するための措置等」の「３　特定秘密の指定及びその解除並びに特定行政文書ファイル等の管理の検証・監察・是正」の「（２）行政機関の長による特定秘密指定管理簿の写しの提出等」について
（１）意見
内閣府独立公文書管理監に特定秘密に対するアクセス権限が認められていないのは不適切である。
（２）理由
運用基準案では，行政機関の長は内閣府独立公文書管理監からの特定秘密の提供の求めに対して拒否できることになっている。しかし，これでは特定秘密の指定の適正を検証・監察・是正することは不可能であり，ツワネ原則３１～３３にも反している。
２５　運用基準案「Ⅴ　特定秘密の指定及びその解除並びに適性評価の実施の適正を確保するための措置等」の「４　特定秘密の指定及びその解除並びに特定行政文書ファイル等の管理の適正に関する通報」の「（１）通報の処理の枠組み」，「（２）通報の処理」について
（１）意見
通報窓口が行政機関と内閣府独立公文書管理監に限定されており，いずれの対応も不十分だった場合における通報の手段が無いのは不適切である。また原則として最初に行政機関の通報窓口に通報する仕組みとしていることは，不適切である。
（２）理由
行政機関及び内閣府独立公文書管理監の通報処理が不十分な場合の仕組みがなければ，特定秘密指定の適正確保は実現できない。
また，行政機関の通報窓口に通報しても適正に処理されるか疑わしい面もあり，通報者も心情的に躊躇してしまうおそれがあるため，少なくとも独立公文書管理監への通報も自由に選択できるような仕組みにすべきである。
２６　運用基準案「Ⅴ　特定秘密の指定及びその解除並びに適性評価の実施の適正を確保するための措置等」の「５　特定秘密保護法第１８条第２項に規定する者及び国会への報告」について
（１）意見
報告事項が基本的に件数のみであり，適切な監督が期待できない。
（２）理由
件数のみの報告では，概要すら知ることができず，報告に基づいた適切な監督を行うことは不可能である。

以　上